经济结构转型的顺利，必不可少有效率的制度供给，这些有可能的制度供给中还包括倒闭重整制度2015年中央经济工作会议把“去生产能力”列为2016年结构性改革的五大任务之首。此后，“去生产能力”沦为中国社会经济生活中的热词。与“去生产能力”同时转入公共辩论话题的另一个热词是“僵尸企业”。

根据2016年3月19日《经济观察报》的一份报导，当前早已有27个省份具体将“去生产能力”作为2016年工作重点。重庆、贵州、甘肃、广东、山西、河北、河南等多个省份争相制订细化方案和试点计划，重点是出局领先生产能力、僵尸企业解散、战略性兼并重组、国企内部改革。来自官方和学界的辩论中，去生产能力、去僵尸企业、调结构的制度供给中，都必不可少一种最重要的法律制度，即倒闭制度。

改革当前倒闭制度的呼声很加剧。去生产能力不是一两年的事，这是一个经济结构转型升级的过程，有可能必须更长的时间才能已完成。

经济结构转型的顺利，必不可少有效率的制度供给，这些有可能的制度供给中还包括倒闭重整制度。欧美市场经济体应付经济危机都会调整倒闭重整制度，以便适应环境经济走进危机的市场需求。

所以，研究国际上去生产能力消弭经济危机的历史经验，改革和完备中国有关法律，还包括倒闭重整的法律制度，应当沦为当前去生产能力工作中的一个最重要方面。美国通用经验去生产能力、出局僵尸企业、调结构与倒闭制度有什么关系?美国通用汽车重整案极为典型。标准化的重组，既是一个运用倒闭重整解救困境企业，也是一个运用倒闭整肃去生产能力从而超过调结构的顺利案例。2007年，标准化陷于相当严重的财务和经营危机，年度亏损约387亿美元。

2008年，标准化危机更进一步加剧，销售额上升了45%。2008年11月7日，标准化指出如果不采取措施展开财务、资产与营业的全面重组，到2009年中期左右，其现金流将陷于耗尽，并造成完全倒闭。标准化求救政府给与融资，政府要它拿走不切实际的重组方案。

第一次方案并未通过，第二次通过了，方案是根据美国破产法第11章“倒闭重整制度”制订的，明确制定者是标准化聘用的美国知名专业重组机构AlixPartners和华利安等一批专门从事倒闭重整的市场中介组织。在倒闭重整制度下，这种对陷入困境的债务人企业展开财务与营业全面重组的方案称作“重整计划”(planofreorganization)。根据标准化的重整计划，标准化将从资产、债务、股权、经营等方面展开全面重组，具体做法是创建一家新的通用公司，将标准化旗下的雪佛兰、凯迪拉克、别克、GMC商务之星等具备营运价值的品牌及其他优质资产取出，并将销售焦点由欧美改向中国及亚太地区，同时大幅地缩减经销商数量等。

新的标准化利用政府的融资出售标准化的优质资产，同时政府的融资转换成新的公司的股权;部分标准化的原债权、如政府之前救助标准化产生的借贷债权，代表标准化职工权益的汽车公司卸任医疗保险信托(VEBA)权益等也转换成新的公司的股权。而标准化的老公司则沦为整肃公司，悍马、土星、赛博等汽车品牌，以及其他不良资产回到杨家公司展开有秩序的整肃。2009年6月1日，标准化向法院申请人倒闭重整，并递交了之前制订的重整计划。

法院经审查迅速批准后了重整计划。标准化走进倒闭重整程序，新的标准化问世。

美国政府在新的标准化取得60.8%的股权，英国女王代表加拿大政府和安大略政府持有人新的标准化11.7%的股权，VEBA持有人新的标准化17.5%的股权，余下的10%股权由无担保债权人持有人。重整后的新标准化之后在法院和债权人的监督下，实行重整计划规定的财务重组计划和经营计划，还包括在全球范围内新的调整品牌战略、降低生产和销售成本、缩减高管薪酬等。比如，根据新的标准化欧洲区域的重组计划，重组欧宝(Opel)和沃克斯豪尔(Vauxhall)品牌，减少欧洲生产能力20%，每年减少劳动成本3.23亿美元。2010年11月17日，重整后的新标准化已完成美国历史上当时最大规模的IPO，筹措资金201亿美元。

美国政府借新标准化上市机会平安保险一半的股份，其对标准化股权的股权比例从61%上升到33%。此后，标准化与美国财政部谈判买入余下的股份，2012年12月20日，双方达成协议，以当前标准化股票的市场价再加8%的溢价买入美国政府持有人的剩下5亿股份中的2亿股份，只剩的3亿股份由美国政府自由选择在余下的12个-15个月之内按照市场价格通过公开市场出售给标准化。自此，美国政府几乎解散标准化，其救助标准化所花费的融资也以求买入。

“瘦身”后的标准化新的完全恢复活力。同时，标准化之后聘用AlixPartners对原有标准化的资产展开卖掉处理，使之有序解散市场。

AlixPartners尽可能把标准化不必的品牌出售过来。对悍马和土星品牌，经过多次希望出售未果，原有标准化被迫宣告弃用这些品牌。对坐落于瑞典的萨博品牌，经过努力，2010年2月23日，原有标准化再一把萨博出售给瑞典的世爵(SpykerCars)公司。

综上，标准化既运用倒闭重整制度把优质资产盘活、完全恢复生机，又通过倒闭整肃程序，把悍马、土星等僵尸企业出局过来，并减少欧洲区的生产能力。重整后的标准化在生产、销售和财务上的结构都获得了优化。

标准化也运用倒闭整肃出局领先生产能力，超过去生产能力、瘦身健身的目的。中国倒闭重整制度被变形中国的破产法也引入了倒闭重整制度。但是，中国倒闭重整在实践中经常出现一些问题。

当前，在去生产能力、出局僵尸企业、徵经济结构的形势下，一些地区或一些案例却用倒闭重整把僵尸企业维护下来，对经济结构逆向调节。如，一家经营钢铁贸易的大企业，盲目扩展、钢铁市场不足，陷入困境，经常出现近150亿元的债务债权人。母公司将它送入法院展开重整，取名为“重整”，实际是以减债、延期借钱避免债务危机，缩短其生命。

兼任管理人的律师制订的“重整计划”，减债60%，延期八年借钱40%。重整计划中既没资产重组，也没经营计划，延期八年偿还债务的40%债务，如何需要清偿也没交代。“重整计划”遭还包括借贷债权人在内的多数债权人的赞成，两次辩论投票表决都通不过。重整计划通不过，就让整肃，法院却以“强迫批准后”的法律规定“批准后”了重整计划。

就这样，一个僵尸企业利用倒闭重整被维护了下来。那么，中国倒闭重整制度的问题出有在哪里?倒闭重整制度是一种先进设备的困境企业解救制度。这种制度发端于美国的市场经济实践中。

19世纪末美国铁路行业经常出现危机，以华尔街投资银行居多的中介机构协商市场主体创立了倒闭重整制度，并获得当时法院的接纳。这种制度经过100多年的进化和完备，被证明是处理企业危机的有效地制度。特别是在是2008年金融危机期间，还包括北美和欧盟在内的很多市场经济体都充分利用这一制度处理陷于危机的企业和行业，获得很好的效果。

标准化重整就是一个典型的例子。为何中国的司法实践中倒闭制度却走样，甚至对经济结构起着逆向调节作用?原因是中国的破产法虽然引入了美国破产法第11章，但同时又在重整制度里糅进大陆法系的管理人制度，再行再加中国的行政力量尤其强劲，管理人制度行政化，倒闭重整制度因而被变形。

美国破产法第11章规定的倒闭重整制度被称作“债务人自行管理”(Debtor-In-Possession，下称DIP)制度。根据DIP制度，法院对转入倒闭重整程序的债务人应以不登录管理人，而由债务人自行管理，由债务人、债权人、重组方等各个利益方聘用财务顾问、法律顾问，相互进行谈判、协商、博弈论，最后达成协议各方利益均衡的重整计划。这种制度的核心理念是由熟知债务企业和市场信息的市场主体，和不具备专业知识的中介机构掌控重整程序，由市场主体通过谈判、协商超过各方利益均衡，制订出有各方尊重的重整计划。

而登录外部人为管理人掌控重整程序，被登录为管理人的外部人不是市场主体，缺少市场信息，也缺少协商各市场主体的专业知识，因而往往造成重整告终。此外，重整制度为了避免债务人利用其对企业的控制权伤害债权人和股东的利益，还规定了设施的监督抗衡机制，如果债权人指出债务人的管理层或者有限公司股东在倒闭重整之前实行了伤害公司利益的不道德或者交易，可以申请人法院登录一个管理人审查债务人倒闭重整之前的交易或者不道德，并监督债务人在重整中有可能有的欺诈不道德，但管理人只是起着监督起到，并不掌控重整程序。

所以，按照DIP制度实行的重整，是市场主体在专业人员的帮助下实行的市场化企业解救模式。这种模式被一些市场经济国家所使用，证明是有效地的。通用汽车的重整过程是这一模式的典型样本。管理人制度行政化中国破产法源自大陆法系，而大陆法系的破产法注重整肃，规定对转入倒闭整肃的债务人都必需由法院登录管理人，中国破产法的管理人制度就是这样来的。

但是，中国新的破产法也吸取引入了美国破产法第11章，即DIP制度。DIP即破产法第73条与第80条第1款。根据这两条的规定，经法院批准后，债务人可以在管理人监督下由债务人自行管理财产和营业事务、并负责管理制订重整计划，即法院登录的管理人只起监督起到，不主导重整。但是，最高法院2007年制订的《关于对转入倒闭程序的债务人登录管理人的规定》(下称《规定》)依然延用大陆法系的思想，拒绝对转入倒闭程序的债务人登录律师与会计师为管理人，并且要登录当地的律师与会计师为管理人，并由管理人主导倒闭程序。

如果《规定》只限于倒闭整肃，这是可以的。如果《规定》也限于于重整，似乎与破产法第73条和第80条第1款互为违反。实践中也证明《规定》不合适重整，但《规定》施行后，倒闭整肃和重整的司法实践中都统一限于《规定》。

根据几年来的倒闭重整司法实践中，按照《规定》展开的倒闭重整一般不会经常出现以下后果：(1)因为转入重整程序之后法院强制性登录管理人接管重整中债务人的经营管理权，申请人重整就意味著债务人(或其有限公司股东)丧失对自己企业的控制权，所以，很多必须申请人重整维护的债务人，特别是在是民营企业债务人宁愿眼见着企业身陷困境，也不不愿申请人重整，从而错失起死回生的机会。(2)有的上市公司在陷入困境时，如浙江某大型上市公司，债务人的实际掌控人依据证监会对根本性资产重组的有关规定，聘用专业的市场中介实行救助，经过债权人、债务人的谈判、协商，达成协议基本的救助方案后申请人重整。但法院法院重整申请人，登录当地的律师事务所为管理人，该律师事务所是政府的法律顾问，实质是背后的当地政府主导重整，把之前参予救助的专业机构回避独自。

律师事务所与政府官员不理解交易所的规则，而他们的主要出发点是维护工人低收入，因此，为更有重组方，不惜牺牲债权人和投资人的利益，最后造成重整告终而整肃，债权人的清偿亲率只有1.3%，而境内外的投资者皆一无所有。(3)有些地方法院登录清算组为管理人，而清算组的构成是由当地政府官员与律师构成，实质掌控重整的是当地政府，这类案例往往通过大幅缩减债务人的债权来解救企业，从而引发债权人对倒闭重整的杯葛。总之，地方政府介入并掌控重整，使得市场化的倒闭重整制度演化成地方官员操纵的行政化重整。(4)破产法规定的强裁制度更进一步增强了法院对重整的控制权，从而更进一步增强了以上三个负面结果。

所谓“强裁”，是指法院可以坚决当事人投票表决赞成重整计划而强迫裁决批准后重整计划。这个制度本来意图抗衡倒闭重整中的机会主义者，提升重整效率。

但是，这个制度在中国司法实践中被欺诈了。结果是，只要债权人或者中小股东对重整计划不失望，重整程序的控制者就可以申请人法院强裁。这也是我们看见在重整中，债权人被大幅减债的重整计划屡次破关的一个最重要原因。

虽然最高法院有关领导认为“规定”不合适重整，如，2008年，时任最高法院主管倒闭重整的副院长在破产法论坛讲话时指出：“最高法院对新的破产法的三个司法解释还包括登录管理人的规定足以几乎适应环境审判实践中的市场需求，转入倒闭程序的绝大多数上市公司的倒闭案件并不是采行倒闭整肃，而是采行重整的方式，牵涉到到根本性资产重组、经营模式自由选择、引进新的出资人等商业运作内容，在登录管理人时不应吸取涉及部门和专业人士参与。”2009年《最高人民法院关于准确审理企业破产案件为确保市场经济秩序获取司法确保若干问题的意见》第12条认为，“企业重整中，因牵涉到根本性资产重组、经营模式自由选择、引进新的出资人等运作内容，重整中管理人的职责不仅是管理和处分债务人财产，更加要管理债务人的经营业务，尤其是制订和继续执行重整计划。人民法院登录管理人时，应该留意吸取涉及部门和专业人士，根据实际情况自由选择登录的形式和方式，以便产生合格的管理人。

”同时，新的破产法实行早期，转入重整程序的多数是上市公司，他们根据最高法院有关命令并融合证监会关于上市公司根本性资产重组聘用有资质的财务顾问和法律顾问的拒绝，由债务人的实际掌控人与专业机构构成清算组，法院法院后登录清算组为管理人，使重整获得了效益。但是，最高法院并没制订倒闭重整的司法解释，导致在司法实践中，一些地区的法院依然按照2007年的《规定》登录当地的律师为管理人，或者由当地的政府官员与律师构成的清算组登录为管理人，使重整管理人行政化。须要尽早完备倒闭重整制度由于重整管理人的行政化，再行再加“强裁”制度的欺诈，使得中国当前的倒闭重整制度无法像美国等市场经济体那样充分发挥出局僵尸企业和领先生产能力并增进经济结构调整的起到，却起了逆向调节作用。

所以，必需尽早完备中国当前的倒闭重整制度。完备中国的倒闭重整制度，必需认同倒闭重整制度的基本逻辑，抛弃错误的重整管理人制度，全面吸取国际上精辟倒闭重整理论和实践中检验的DIP制度。所以，从将来来看，必需改动当前的破产法，以DIP制度为核心，完备倒闭重整制度。在破产法改动之前，作为过渡性，必需由最高法院以应急通报的形式矫正倒闭重整制度实行中经常出现的问题。

明确如下：(1)对申请人重整的债务人，不应明确提出债务人企业具备的重整价值，重整后可以转亏为盈的可行性经营方案。否则法院无法法院重整申请人，以防止借重整的名义实际是用逃废债务维护僵尸企业的案例转入重整程序。

(2)无法按最高法院关于登录倒闭管理人的《规定》登录当地的律师或会计师为重整管理人(登录监督型管理人除外)，也无法登录由当地的行政长官或律师构成的清算组为重整管理人，而应当按照破产法第73条和第80条第1款的法律规定，在管理人监督下实施债务人自行管理，由债务人或债务人的实际掌控人聘用有资质的财务顾问和法律顾问帮助债务人制订重整计划。同时，按照管理人、财务顾问和法律顾问对重整所作的明确贡献合理分配并缴纳报酬。

(3)容许债权人委员会、特别是在是大型简单的企业债权人委员会聘用财务顾问和法律顾问与债务人聘用的专业人士联合协商、谈判、制订各方可拒绝接受的重整计划。(4)禁令欺诈强裁，如果债务人递交的重整计划未予多数债权人的表示同意，法院无法欺诈强裁通过，而受聘请求有经验的、有资质的专业机构展开评审，如果专家指出重整计划不公平，应当新的调整重整计划，无法欺诈强裁批准后。

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